有觀點認(rèn)為，造成垃圾短信泛濫的原因除了商業(yè)利益的驅(qū)使外，最根本的原因是立法缺失、制裁無據(jù)，垃圾短信實際上已經(jīng)成了一些違法行為規(guī)避法律制裁和政府監(jiān)管的真空地帶。根據(jù)我國現(xiàn)行憲法及相關(guān)法律，中華人民共和國公民依法享有通信自由，任何人未經(jīng)法律程序無權(quán)對他人的通信信息加以檢查，有權(quán)對通信內(nèi)容進(jìn)行監(jiān)控的部門只有公安、檢察和國家安全機(jī)關(guān)等部門，但他們也必須在依法履行一定程序后才能實施和進(jìn)行監(jiān)控。

　　而且，垃圾短信從法律意義上很難界定，由于沒有專門的法律條文對其構(gòu)成要件進(jìn)行明確的規(guī)定，因此受到垃圾短信騷擾的手機(jī)用戶無法追究垃圾短信發(fā)送者的法律責(zé)任。制造、發(fā)送垃圾短信者也正是基于目前的法律缺失，才更加肆無忌憚地濫發(fā)垃圾短信。所以，在沒有法律依據(jù)的前提下談不上發(fā)送垃圾短信的違法性，我們只能追究發(fā)送者的民事侵權(quán)行為，即侵害了手機(jī)用戶的安寧權(quán)、休息權(quán)、個人信息保護(hù)權(quán)等。當(dāng)然，如果垃圾短信的內(nèi)容違反法律規(guī)定，如涉及走私、販賣軍火、危害國家安全等內(nèi)容，則其發(fā)送者將難逃法律制裁。因而，在現(xiàn)有的法律秩序下，發(fā)送垃圾短信的行為本身并不違法，法律只是對垃圾短信的內(nèi)容有一定的制約。

　　與此相反的觀點指出，治理垃圾短信并不是處于法律和監(jiān)管的空白中，而是有翔實具體的法律、法規(guī)和政策可依。具體表現(xiàn)在以下幾方面：

　　《治安處罰法》第42條第五款規(guī)定：多次發(fā)送淫穢、侮辱、恐嚇或者其他信息，干擾他人正常生活的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款；情節(jié)較重的，處五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款。該款中的“多次”指的是3次或3次以上。

　　《民法通則》第7條規(guī)定：“民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公德，不得損害社會公共利益……擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序。”如果當(dāng)事人利用移動通信實施破壞公序良俗，諸如利用移動通信進(jìn)行詐騙、散布謠言，侵犯公民的安寧權(quán)，擾亂社會秩序，破壞社會穩(wěn)定，宣揚邪教和封建迷信，散布淫穢、色情、賭博、暴力、兇殺、恐怖信息或者教唆犯罪等，電信運營商應(yīng)按照《電信條例》第67條的規(guī)定協(xié)助公安機(jī)關(guān)予以查處，并有權(quán)單方終止移動通信服務(wù)。

　　《電信條例》第57條規(guī)定：任何組織或者個人不得利用電信網(wǎng)絡(luò)制作、復(fù)制、發(fā)布、傳播含有下列內(nèi)容的信息：1.反對憲法所確定的基本原則的；2.危害國家安全，泄露國家秘密，顛覆國家政權(quán)，破壞國家統(tǒng)一的；3.損害國家榮譽(yù)和利益的；4.煽動民族仇恨、民族歧視，破壞民族團(tuán)結(jié)的；5.破壞國家宗教政策，宣揚邪教和封建迷信的；6.散布謠言，擾亂社會秩序，破壞社會穩(wěn)定的；7.散布淫穢、色情、賭博、暴力、兇殺、恐怖信息或者教唆犯罪的；8.侮辱或者誹謗他人，侵害他人合法權(quán)益的；9.含有法律、行政法規(guī)禁止的其他內(nèi)容的。凡是發(fā)送的短信含有上述9項內(nèi)容的，及用戶認(rèn)為它騷擾自己的正常生活或有不良信息的就是垃圾短信。

　　公安部、原信息產(chǎn)業(yè)部和中國銀監(jiān)會發(fā)布的《關(guān)于依法開展治理手機(jī)違法短信有關(guān)工作的通知》劃定了違法短信的五條標(biāo)準(zhǔn)：1.假冒銀行或銀聯(lián)名義發(fā)送手機(jī)違法短信進(jìn)行詐騙或敲詐勒索公司財物的；2.散布淫穢、色情、賭博、暴力、兇殺、恐怖內(nèi)容或者教唆犯罪、傳授犯罪、傳授犯罪方法的；3.非法銷售槍支、彈藥、爆炸物、走私車、毒品、迷魂藥、淫穢物品、假鈔、假發(fā)票或者明知是犯罪所得贓物的；4.發(fā)布假中獎、假婚介、假招聘，或者引誘、介紹他人賣淫嫖娼的；5.多次發(fā)送干擾他人正常生活的，以及含有其他違反憲法、法律、行政法規(guī)禁止性規(guī)定的內(nèi)容的。

　　原信息產(chǎn)業(yè)部《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)移動通信網(wǎng)絡(luò)不良信息傳播治理的通知》，要求各相關(guān)信息服務(wù)業(yè)務(wù)經(jīng)營者對所接入的信息服務(wù)業(yè)務(wù)事先進(jìn)行信息內(nèi)容審核、實時監(jiān)測與設(shè)立專門的用戶不良信息投訴受理平臺，發(fā)現(xiàn)含有或用挑逗性語言散布國家明令禁止內(nèi)容的信息不得接入和傳輸；對已接入和傳輸?shù)?，一?jīng)發(fā)現(xiàn)，應(yīng)按《電信條例》第62條規(guī)定要求立即停止接入和傳輸，保存有關(guān)記錄，并向相關(guān)電信主管部門報告。

　　雖然這些專家認(rèn)為治理垃圾短信并不是處于法律和監(jiān)管的空白，但他們也不認(rèn)為可以高枕無憂，他們呼吁針對垃圾短信的特點，借鑒國外的成功經(jīng)驗，可以考慮如下措施：

　　首先，手機(jī)實名制是管制垃圾短信的基礎(chǔ)。實名制將會成為垃圾短信治理的關(guān)鍵，它能夠確定任何一封郵件發(fā)送者的身份，在發(fā)生違法犯罪行為時，可以及時地追究其法律責(zé)任。但手機(jī)實名制的成功，還必須依賴于其執(zhí)行的力度。

　　其次，實行手機(jī)廣告業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。對手機(jī)廣告經(jīng)營業(yè)務(wù)實行審批制度，任何企業(yè)只有取得了手機(jī)廣告經(jīng)營許可證方能從事手機(jī)廣告業(yè)務(wù)，強(qiáng)化發(fā)布者對短信內(nèi)容的審查義務(wù)，必能大大減少垃圾短信的數(shù)量，又能方便國家對廣告短信內(nèi)容進(jìn)行監(jiān)管。這樣又能夠培育手機(jī)短信廣告這一產(chǎn)業(yè)。

　　再次，實行短信信息過濾制度。運營商對手機(jī)短信利用技術(shù)手段設(shè)置關(guān)鍵詞進(jìn)行過濾，不進(jìn)行任何人工檢查，將那些明顯的屬于違法內(nèi)容的短信予以過濾掉，這在技術(shù)上是可以實現(xiàn)的，也不違反憲法關(guān)于公民通信自由和通信秘密的規(guī)定。

　　最后，加快個人信息資料保護(hù)的相關(guān)立法進(jìn)程。個人手機(jī)號碼資料的大量被采集，進(jìn)而被轉(zhuǎn)賣，客觀上助推了垃圾短信的盛行。因此必須立法保護(hù)包括個人手機(jī)號碼等在內(nèi)的信息資料，堵住源頭。據(jù)了解，國務(wù)院有關(guān)部門早已啟動有關(guān)的立法程序，目前正在積極推進(jìn)中。