2009年歲末，公安部等九部委聯(lián)合決定，在全國范圍內開展為期半年的手機掃黃行動，全社會參與，力度空前。今年2月2日，最高檢、最高法再度聯(lián)合公布了《關于辦理利用互聯(lián)網、移動通訊終端、聲訊臺制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（二）》，為公安機關、檢察機關處理案件提供了明確的法律依據和法律武器。人們在逐漸認識到“利用手機、網絡傳‘黃毒’或將涉罪”這一事實時也對另一個問題更加關注：朋友間傳傳黃段子算犯罪嗎？

　　法律界人士指出，以牟利為目的，制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢短信息200條以上的，以制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利定罪處罰；不以牟利為目的，傳播淫穢短信息400條以上的，以傳播淫穢物品罪定罪處罰。而親戚朋友間發(fā)幾個“葷段子”，一般不符合“傳播”的特點，雖然談不上按犯罪處理，但有的也可能構成違法，符合治安管理處罰法第68條規(guī)定時，是可能受到行政處罰的。

　　■案例回放

　　案例1：傳播淫穢視頻 兩手機店主獲刑

　　2008年11月，天津男子高某在其經營的手機店內賣給顧客王某一個手機存儲卡。隨后，王某提出能不能下載一些“黃片”。兩人經討價還價，以10元談妥拷貝淫穢視頻資料，共拷貝淫穢視頻119個。王某出了手機店就被警方查獲。經審查鑒定，王某手機存儲卡內的119段視頻資料均包含淫穢內容。當日，高某就被抓獲歸案。2009年3月，該市青年陳某在其經營的通訊商店內向兩名顧客販賣下載有淫穢視頻信息的手機卡一張，并收取了所謂下載費用10元。經鑒定，該手機卡內的25個視頻資料均包含淫穢內容。第二天，陳某亦被刑拘。近日，天津市塘沽區(qū)法院分別審理兩案后判決，對高某以販賣淫穢物品牟利罪，判處有期徒刑3年；被告人陳某因犯傳播淫穢物品牟利罪，判拘役2個月15天。

　　案例2：QQ上群發(fā)黃圖 大學生被刑事拘留

　　21歲的泉州男子劉某一直有收集淫穢圖片和視頻的癖好。2005年開始，尚在高校就讀的劉某建了一個專門討論淫穢信息的QQ群，招攬有淫穢癖好的群友加入群內，并在群里大肆上傳淫穢圖片、色情視頻。作為群主，他還下了死命令，所有群成員必須定期分享淫穢圖片，如果不發(fā)圖，就要被踢出群，以增強討論的活躍性。至今為止，該群已有固定群友二三十人。2009年10月，福建警方網絡監(jiān)控到該群大量出現(xiàn)淫穢圖片，后在劉某家中電腦搜出了1700多張淫穢圖片。劉某隨即因涉嫌利用互聯(lián)網制作、傳播淫穢物品罪被警方刑事拘留。

　　案例3：為顧客下載淫穢短片 蘭州一手機商鋪被查

　　2009年12月25日，全國“掃黃打非”辦公室公布了由其掛牌、以?。▍^(qū)、市）“掃黃打非”辦公室協(xié)調督辦為主的11起手機網站或手機傳播淫穢色情信息重點案件，其中蘭州“11?19”手機傳播淫穢物品牟利案名列其中。

　　2009年11月19日，蘭州市文化市場行政執(zhí)法支隊在前期廣泛調查摸底的基礎上，查獲七里河區(qū)安西路一手機經營維修商鋪傳播淫穢色情信息案。該商鋪借經營手機充值業(yè)務之便，為顧客提供淫穢色情視頻短片、圖片手機下載業(yè)務，并根據下載數量收取費用。經查，該店電腦內存儲各類淫穢短片200余部、色情圖片若干張。鑒于其已涉嫌構成傳播淫穢物品牟利罪，此案已依法移交蘭州市公安部門立案查辦。

　　■專家說法

　　主持人：本報記者 郭玉紅

　　嘉賓：甘肅勇盛律師事務所律師 周文杰

　　甘肅法成律師事務所律師 邱劍明

　　主持人：這次兩高聯(lián)合出臺司法解釋的意義何在？

　　邱劍明：這次“網絡掃黃”專項活動的一個重要起因就是利用手機傳播色情圖片、信息，在前一段比較猖獗，敗壞了社會風氣和社會公德，引發(fā)了多種犯罪和社會問題。如果我們對淫穢色情信息泛濫置若罔聞，不加以監(jiān)管，這些東西就會像精神鴉片一樣，侵蝕人們的精神與道德基礎，腐蝕民眾的靈魂，長此以往會產生嚴重的后果。這次，兩高聯(lián)合頒布司法解釋，也是政府意識到利用網絡、手機傳播淫穢信息的危害性，本著旨在凈化互聯(lián)網和手機的媒體環(huán)境。而且有了這個司法解釋，為公安機關、檢察機關處理案件提供了明確的法律依據和法律武器，在具體偵辦此類案件時，使罪與非罪及具體的量刑標準上具有很強的針對性和可操作性。

　　主持人：“利用手機、網絡傳‘黃毒’或將涉罪”這一法律事實大家基本已形成共識。那么親戚朋友間發(fā)了幾個“葷段子”算不算犯罪？界定的標準是什么？有沒有數量限定？

　　周文杰：首先，要看“葷段子”的內容是不是屬于淫穢信息。舉一個非常簡單的辦法，那就是能不能讓你自己的親屬、自己的孩子一塊看，如果不能一塊看，那肯定就是淫穢的。再有，私下之間就不叫傳播，傳播必定是在一定的范圍。而朋友之間傳一些，屬于情趣不高、格調不高，這種行為在司法實踐當中還是比較容易劃清界線的。在這里需要特別指出的是，我國法律規(guī)定，有關人體生理、醫(yī)學知識的電子信息和聲訊臺語音信息不是淫穢物品。包含色情內容的有藝術價值的電子文學、藝術作品不視為淫穢物品。上述規(guī)定，基本厘清了淫穢的定義，當然在實踐中，也有不法分子借“傳授生理、醫(yī)學知識”之名行“散播淫穢信息”之實。而我們現(xiàn)在重點打擊的就是在公共場所、公眾當中廣泛傳播，毒害社會、敗壞社會道德的傳播淫穢信息的犯罪行為。這與一般的親友之間互相發(fā)送低俗短信是有明顯區(qū)別的。

　　邱劍明：如果確定屬于淫穢信息的話，是否構成犯罪還有一個數量標準問題。2004年“兩高”頒布的司法《解釋》就規(guī)定，以牟利為目的，制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢短信息200條以上的，以制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利定罪處罰；不以牟利為目的，傳播淫穢短信息400條以上的，以傳播淫穢物品罪定罪處罰。再有就是看它傳播的范圍和造成的社會危害程度，必須“情節(jié)嚴重”才構成此罪。比如多次地、經常地傳播淫穢物品的，所傳播的淫穢物品數量較大的；雖然傳播淫穢物品數量不大、次數不多，但被傳播的對象人數眾多，造成的后果嚴重的；還有在未成年人中傳播，造成嚴重后果的等等。案例1中，兩位手機店主販賣、傳播淫穢視頻的行為就符合上述標準，只因具體情節(jié)不同刑期才各有輕重。關于親戚朋友間發(fā)幾個“葷段子”互相調侃的行為，一般不符合“傳播”的特點，這個只能說情趣不高去騷擾別人。刑法有明確規(guī)定傳播的對象必須得是“公眾”，即不特定的多數人群。

　　主持人：說完手機短信“傳黃”，現(xiàn)在來看案例2，用QQ發(fā)黃圖，也構成傳播淫穢物品罪？

　　邱劍明：按照刑法規(guī)定，構成犯罪的，除了傳播的內容必須是淫穢物品，傳播量必須達到一定數量：比如以牟利目的建立網站等行為，傳播淫穢圖片量必須達到500張以上；不以牟利為目的，傳播數量必須達到1000張以上。很多人都私底下發(fā)過黃圖，不論是用手機，還是用QQ聊天工具或郵箱發(fā)送，比如當初“艷照門”發(fā)生時，很多人大發(fā)艷照，但是他們并不一定構成犯罪。案例2中，起初劉某是以利用QQ聊天發(fā)布淫穢物品被抓獲的，這在全國尚屬罕見，因為以往都是以牟利為目的辦色情網站被刑拘逮捕的。

　　周文杰：在談到這些問題的時候，我們還必須正確區(qū)分道德與法律的界限，一般違法與犯罪的界限。我們不應用法律的手段特別是刑法的手段去解決道德問題，也不能把一般違法都當成犯罪來打擊。而不構成犯罪，卻也可能構成違法，符合治安管理處罰法第68條規(guī)定時，是會受到行政處罰的。

　　■相關鏈接

　　《治安管理處罰法》第六十八條制作、運輸、復制、出售、出租淫穢的書刊、圖片、影片、音像制品等淫穢物品或者利用計算機信息網絡、電話以及其他通訊工具傳播淫穢信息的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處三千元以下罰款；情節(jié)較輕的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款。